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2021-12-28 15:51:37

问题的提出

客户在清理僵尸企业的过程中，发现下属很多企业是三来一补企业，且经营期限已满，早已没有经营。人员或退休或调离，没有值守人员。企业营业执照被吊销，财务账册下落不明。问这种企业如何清算注销？

分析如下：

壹

三来一补企业的法律性质

三来一补指来料加工、来样加工、来件装配和补偿贸易，是改革开放创立的一种企业贸易形式。从法律关系上看，它是一种合同。“三来”类似于承揽合同，“一补”类似于融资租赁合同。又像一种联营合同，即由内资企业和外商建立一种比较稳固的合作关系，由外商提供来料、来件、来样、设备，中方负责生产，外商负责全部产品的外销。在改革开放初期，由于历史的原因，将这种联营模式通过工商登记进行监管。

在工商登记中，“三来一补”企业主要的结构是：由外商提供设备、原材料、来样，由中国企业提供土地、厂房、劳力。企业不登记注册资本。双方以提供条件组成一个新的“三来一补”企业。双方权利义务通过合同约定，该合同在工商部门备案。该企业不进行会计结算，由中方收取外方加工费，各自结算。

可见，三来一补企业在工商部门登记，且能够以自己的名义开展经营活动，所以属于一类市场主体。但它没有登记独立财产，也不属于公司法、企业条例等法律法规规定的法人企业，所以不具备法人资格。民法典第102条的规定：“非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。”据此，三来一补企业属于非法人组织。

贰

注销“三无”三来一补企业的制度困难

依照民法典、市场主体登记条例等法律法规的规定，要注销市场主体，需要经股东、投资人等权利主体决定，或经生效法律文书决定，并由股东、投资人等权利主体具体实施。其具体步骤包括清算和注销两个阶段。而清算则需要财务账册等具体资料，才能查清企业的资产、债务等情况。但作为僵尸企业的三来一补企业，一无人员、二无公章、三无财务账册等资料，既不能在形式上做出清算决定、注销决定，也不能在实质上进行资产、债务的核查清算。

而没有权利主体做出的终止营业的决定文件，市场监管行政主管部门就不会受理注销申请，从而不可能完成清算、注销。

除了“三无”带来的困难，还有一个困难：谁是三来一补企业的权利主体？谁有权做出解散该三来一补企业的决定、股东会决议？

三来一补企业没有登记股东、注册资本等事项，仅登记了“协议方”，即加工方中方，来料方外方和商务（代理）单位。从工商登记实践来看，三来一补企业的变更由加工方中方向工商登记主管部门提出。其变更申请为有效申请，工商登记部门会予以受理。在审查完申请材料的完整性、合法性之后，会核准其申请。所以可以认为加工方中方是权利主体。但它并不是唯一的权利主体。是否能够单方面做出终止企业的决定？

叁

建议的解决途径

1、由加工方中方向市场监督主管部门申请注销

虽然三来一补企业处于三无状态，但其权利人加工方中方企业仍然存在。该加工方可以向市场监管部门申请注销这个三来一补企业。在申请时，加工方可提供资料证明合同期限已经届满。例如，虽然资料全无，但可通过查询工商内档的方式，查明加工方与外方之间的合同内容，合同期限。如果该期限已经届满，则该工商内档的内容已经足以证明合同期限届满的事实。关于清算，由于加工方仍然存在，可由加工方书面承诺对三来一补企业债权债务承担责任，即无需再对该三来一补企业进行债权债务清理。但这是把三来一补企业作为加工方中方的分支机构看待的。而工商登记部门记载的权利人不止加工方中方，政府部门未必能够接受这种方式。但这仅为实操层面的问题。加工方中方依照民法典第106条第1款第1项的规定，以经营期满为由申请解散，有充足的法律依据。

2、向人民法院申请强制清算注销

笔者认为，加工方中方可以依照民法典第70条、第108条的规定、公司法第108条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第7条、及《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》的相关规定申请法院对三来一补企业强制注销。

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